Существенные условия договора на разработку программного обеспечения ПО ПАК: Авторские права. Исключительное право на использование. Модификация. Адаптация

Авторские права

 Исключительное право на использование Программы в любой форме и любым способом принадлежит Заказчику (Работодателю).

 Имущественные права на Программу переходят к Заказчику после полной оплаты Разработки Программы Исполнителю (при условии отсутствия задолженности и споров по оплате труда между Работодателем и Работником).

 

 

 

Договор на разработку программного обеспечения. Существенные условия

Источник http://www.it-lex.ru

1. Предмет договора на разработку программ для ЭВМ

 

Разработчик обязуется создавать (в том числе модифицировать) и передавать Заказчику программы для ЭВМ и/или базы данных (далее по тексту – «Продукт» или «Продукты») с одновременным отчуждением Заказчику исключительного права на такие Продукты в полном объеме, а Заказчик обязуется принимать Продукты и исключительное право на них и оплачивать на условиях настоящего Договора.

Такой предмет договора на разработку программного обеспечения позволяет его использовать не только в случае создания программ для ЭВМ и баз данных в полном объеме одним разработчиком, но и для привлечения разработчика на определенном этапе работ совместно с другими авторами, изменения программного обеспечения, дополнения его отдельными модулями расширения или компонентами.

 

 

Продукты создаются в соответствии с Техническими заданиями Заказчика, которые оформляются в виде отдельных приложений к настоящему Договору и становятся его неотъемлемой частью с момента подписания Сторонами.

Данная формулировка поможет сделать отношения сторон с рамках проекта более гибкими и при этом достигается необходимая определенность существенных условий договора на разработку ПО.

Далее решается вопрос, под каким наименованием разрешается использовать Продукт, должно ли указываться имя автора Продукта при всяком его использовании.

Поскольку работы по созданию программного обеспечения облагаются НДС в отличие от предоставления права использования программного обеспечения на основании чистого лицензионного договора или договора отчуждения исключительного права на ПО, которые освобождены от НДС на основании пп.26 ст.149 НК РФ, в предмет настоящего договора также необходимо включить пункт, что договор на разработку программного обеспечения является смешанным, а потому к нему не применяется норма о льготе по НДС.

Важно знать! Обсуждаемый договор касается исключительно создания программ для ЭВМ и баз данных.

Договор на создание сайта является еще более комплексным, поскольку затрагивает вопросы использования различных объектов интеллектуальной собственности, выключаемых в сайт или имеющих к нему прямое отношение.

 

 

2. Порядок сдачи-приемки программного обеспечения

Данный раздел Договора на заказную разработку ПО имеет важное значение для обеспечения соответствия результатов работ потребностям и ожиданиям Заказчика, а также соблюдения интересов Разработчика в части объемов выполнения работ и их окончательной стоимости.

 

Заказчик вправе ознакомиться у Разработчика с ходом работ на любом этапе создания Продукта.

Для обеспечения качества работ необходимо обеспечить контроль со стороны Заказчика.

Если во время создания Продукта возникает необходимость внести какие-либо изменения в задание или другие изменения в условия Договора, то такие изменения оформляются письменным соглашением Сторон.

Можно предусмотреть иной порядок согласования изменений, в том числе путем обмена письмами, в рамках планирования или приемки промежуточных результатов работ.

По завершении работ и/или отдельного этапа работ Разработчик предоставляет Заказчику исходный текст и объектный код Продукта (в том числе его части) на оптическом диске или посредством сети связи с сопутствующей технической документацией и руководствами по использованию.

Важный пункт для Разработчика в целях подтверждения сдачи промежуточных этапов работ и требования их оплаты. Для Заказчика также важно получать промежуточные результаты для проверки качества, тестирования, внесения необходимых изменений в ход работ.

Заказчик не позднее ___ дней с момента извещения Разработчиком о готовности Продукта обязуется принять и протестировать представленный Разработчиком Продукт.

Пункт важен в первую очередь для Разработчика программного обеспечения.

 

После принятия Заказчиком решения о соответствии Продукта требованиям задания Стороны составляют акт сдачи-приемки выполненных работ. В случае мотивированного отказа Заказчика подписать акт сдачи-приемки Сторонами составляется двусторонний акт с указанием необходимых доработок и сроков их выполнения.

Здесь заложена модель приемки окончательных результатов работ в пользу Заказчика, т.к. он может мотивированно настоять на доработке переданного ему программного обеспечения. Однако это будет достаточно сложно сделать, в случае приемки промежуточных этапов без соответствующих оговорок (см. пункт выше).

Далее в разделе необходимо решить вопрос о правах на промежуточные и окончательные результаты разработок. Если не согласовать иное, Разработчик может создать массу промежуточных версий ПО с приоритетом по дате создания, воспользовавшись финансированием Заказчика. В таком случае Заказчик получит исключительное право только на окончательный результат, а за Разработчиком сохранятся права на массу клонов.

Также возможна ситуация с последующим использованием наработок. Поэтому в договоре на разработку ПО нужно решить вопрос о возможности или запрете использования Разработчиком полученных результатов работ в будущем для создания новых версий Продуктов для себя или третьих лиц.

Здесь же необходимо определить момент перехода исключительного права на созданное по договору программное обеспечение, т.к. это важно для целей бухгалтерского и налогового учета (особенно при осуществлении приемки промежуточных этапов работ).

3. Цена договора и порядок расчетов по договору на разработку ПО

Данный раздел договора имеет существенное значение для обеспечения качества и сроков выполнения работ, обоснования расходов Заказчика для целей налогообложения и обеспечения полной и своевременной оплаты работ в интересах Разработчика.

Возможна масса вариантов определения стоимости работ по созданию программного обеспечения:

• в твердой сумме

• в виде процентов с дохода от последующего использования (нужна методика определения дохода и контроль за этой суммой)

• на основе почасовых ставок сотрудников разработчика (нужна методика учета трудоемкости - часов разработки).

Порядок оплаты также имеет множество вариантов от 100% предоплаты, до оплаты в рассрочку по завершении определенных этапов работ или сдачи результатов в окончательном виде, или по итогам отчетного периода.

4. Ответственность сторон по договору на создание ПО

В разделе согласуются возможные санкции за нарушение сроков выполнения работ, их качество, сроки оплаты, нарушение исключительных прав третьих лиц и т.п.

5. Разрешение споров

Важный раздел договора, поскольку выполнение обязательств и действительность санкций напрямую зависит от возможности их принудительного исполнения.

6. Конфиденциальность

Существенный раздел, поскольку при подписании Договора и в ходе его выполнения стороны будут обмениваться различной информацией, которая имеет коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам.

СОБЛЮДЕНИЕ РЕЖИМА КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТИ

6.1. В течение срока действия настоящего Договора и 3 (трех) лет по прекращении его действия каждая Сторона рассматривает и защищает как конфиденциальную всю информацию, получаемую в процессе исполнения настоящего Договора, а также содержание настоящего Договора.

 

Стороны определили следующий перечень конфиденциальной информации:

Под конфиденциальной информацией будет определяться вся настоящая или будущая техническая, финансовая, деловая информация, статистика, данные, схемы, планы, продукты, цены и другая конфиденциальная и частная информация Раскрывающей стороны в устной, письменной, печатной или в любой другой форме, на любом носителе, переданная Принимающей стороне, которая помечена и (или) идентифицирована как конфиденциальная, частная и которая как таковая была передана в связи с переговорами в отношении бизнеса, финансов, продукции, средств или концепций.

Конфиденциальную информацию составляют, в частности:

• Данные доступа к Системе, установленной в промышленном контуре (данные доступа к веб серверам, серверам баз данных, серверам хранения логов, файловым хранилищам);
• Сведения о конфигурации промышленного контура Системы необходимые для выполнения работ по данному Договору (карта серверов, настройки веб серверов, серверов баз данных, серверов хранения логов, файловых хранилищ);
• Сведения о подготовке, принятии и исполнении отдельных решений руководства организации по коммерческим, организационным, производственным, научно-техническим и иным вопросам;
• Сведения об особенностях используемых и разрабатываемых технологий и специфике их применения.
• Обязательства, оговоренные в пп.8.1.1., 8.1.2., не распространяются на какую бы то ни было информацию, которая впоследствии может быть открыто получена от третьей стороны, не связанной обязательствами соблюдать конфиденциальность перед Раскрывающей стороной.

6.2. В рамках исполнения договора под понятие конфиденциальной информации не подпадает также информация, которая:

Стороны обязуются не передавать или иным образом не разглашать ставшие им известными сведения о другой Стороне каким-либо третьим лицам, без прямо выраженного указания Стороны, предоставившей данные сведения в интересах исполнения настоящего Договора, или других оснований, предусмотренных законодательством Российской Федерации.

Стороны должны обеспечить недоступность для третьих лиц конфиденциальной информации, полученной в ходе исполнения настоящего Договора, за исключением случаев, установленных законодательством РФ.

Стороны установили требования к обеспечению информационной безопасности в ходе реализации настоящего Договора:

• является общеизвестной;
• впоследствии становится общеизвестной иначе, нежели в результате несанкционированной деятельности или упущения Принимающей стороны;
• является инструментарием/методами для разработки/доработки Системы (алгоритмы, фрагменты программного кода, классы, функции, архитектурные и технические решения, элементы структуры баз данных).
• уже находится в собственности Принимающей стороны и не подпадает под требования секретности и не была получена от Раскрывающей стороны.
• Каждая из Сторон обязуется использовать конфиденциальную информацию исключительно в целях исполнения своих обязательств по настоящему Договору и предпримет все необходимые действия, предотвращающие разглашение или противоправное использование конфиденциальной информации.

Стороны руководствуются следующими требованиями к ведению разработки программного обеспечения (ПО):

Среды разработки и тестирования должны быть отделены от среды функционирования и управления.

В процессе разработки и тестирования ПО запрещается использование рабочих данных (реальных БД).

Перед развертыванием рабочих систем все тестовые данные и учетные записи должны быть удалены.

В процессе разработки и тестирования должны осуществляться проверки кода, включая:

• проверка соответствия функционала программного обеспечения предъявляемым требованиям;
• проверка корректного алгоритма работы;
• проверка корректной обработки ошибок;
• проверка всех вводимых данных (с целью предотвращения атак и сбоев в работе);
• проверка корректного ролевого контроля доступа.

Внедрение ПО осуществляется ответственными сотрудниками Заказчика с предварительной проверкой достоверности и неизменности кода. В случае необходимости, во внедрении могут участвовать специалисты Исполнителя.

 

 

 

Стороны определили перечень требований к управлению персоналом Исполнителя в части информационной безопасности в ходе реализации настоящего Договора:

• Исполнитель должен проводить соответствующие проверки персонала перед приемом на работу. Проверки должны проводиться в соответствии с действующими законами, нормативами и этикой, а также пропорционально требованиям бизнеса, классификации информации, планируемой к доступу, и полученным рискам.
• При найме сотрудников, ответственных за обеспечение информационной безопасности, Исполнитель должен удостовериться в их достаточной квалификации и компетенции путем проверки предварительных мест работы, образования, курсов повышения квалификации.
• Обязанности сотрудников Исполнителя по обеспечению информационной безопасности должны быть описаны и распределены между ответственными сотрудниками.
• Назначение полномочий сотрудникам производится Исполнителем согласно классификации должностей и выполняемым функциям.
• Необходимо своевременно доводить до сотрудников все изменения в порядке осуществления защиты информации и работы разрабатываемой Системы.